• 1  La monarchie espagnole fut plus libérale que la monarchie française, jusqu'à l'avènement des Bourb (...)

1La notion de Droits de l'homme, en gestation dans l'œuvre des théologiens au Moyen Age, reprise au XVI^e siècle par les juristes de l'école du droit naturel, puis développée par les philosophes au XVIII^e siècle, a suivi, en France, les progrès de l'autorité monarchique1, pour triompher avec la Révolution française.

• 2  « Lorsque la Seigneurie était autonome et souveraine, jusqu'en 1379, la Biscaye ne sentit pas la n (...)

4Lorsqu'ils furent contraints d'accepter une domination étrangère, craignant son impérialisme culturel, ils rédigèrent leurs coutumes ancestrales et exigèrent de la puissance dominatrice le serment de les respecter2.

• 3  Cf. Adrián CELAYA IBARRA, Derecho forai y autonόmico vasco, Tomo I : Derecho forai, Univ. Deusto, (...)

5Ce sont ces recueils de coutumes qui sont appelés Fueros ou Fors en langue française. Mais ce terme recouvre deux sens différents3. Il peut aussi désigner des privilèges octroyés par le souverain. Dans le haut Moyen-âge, il correspondait au droit appliqué par les tribunaux qui jugeaient sur la place publique. Après la renaissance du droit romain au XII^e siècle, on opposait le terme Fueros qui désignait le droit coutumier local, à celui de Derecho, droit, qui était le nouveau droit romano-canonique. Puis, avec le développement de la législation royale, les premiers actes législatifs du roi, qui étaient des chartes de privilèges concédés aux villes renaissantes, furent aussi appelés Fueros ; mais ces derniers ne contenaient aucune norme de droit privé, leur contenu étant seulement de droit public. Bien qu'exprimant de nombreuses garanties personnelles, comme la plupart des chartes de peuplement, elles intéressent moins notre sujet que les recueils de coutumes qui sont d'émanation populaire.

• 4  Navarre, Biscaye, Alava, Guipuzcoa, Labourd, Soule et Basse-Navarre
• 5  Cf. Adrián CELAYA IBARRA, Derecho civil vasco, Univ. Deusto, Bilbao 1993, p. 19-31.

7N'ayant formé d'unité politique que pendant une courte période, sous le règne de Sanche III le Grand, roi de Navarre de 1004 à 1035, les sept territoires peuplés de Basques4 ont eu une évolution historique différente et la rédaction de leurs Fueros s'échelonne du XIII^e au XVII^e siècle5.

• 6  La date de la rédaction du Fueros general de Navarra, est controversée ; certains auteurs donnent (...)
• 7  « Carta jurada del rey Teobaldo II reconociendo las libertades de Navarra. 1 noviembre 1253 »,Greg (...)

8Le premier fut le Fueros general de Navarra qui date de 12376. La Navarre était une monarchie depuis le IX^e siècle, les Navarrais s'étant donné un chef militaire pour repousser les Francs venus du nord et les Maures du Sud. Mais ils prirent la précaution, avant de l'élire, de lui faire jurer le respect de leurs fueros. Et, lorsqu'en 1234, un prince inconnu, venu du nord de la Loire, pays de forte féodalité, Thibaut de Champagne, hérita de la Couronne de Pampelune, les Navarrais rédigèrent leurs fueros et exigèrent du nouveau roi le serment de les respecter. Ce serment fut, par la suite, renouvelé à chaque changement de règne7

• 8  Hermandad vient de hermano : frère et peut se traduire par fraternité, confrérie se traduisant par (...)
• 9  « Privilegio de contrato », concédé à l'Alava, par Alphonse XI en 1332, les Alavais ayant de leur (...)
• 10  Les « Cuadernos de Hermandad de Guipuzcoa », première rédaction de coutumes, date de 1375. Elles f (...)

9Les trois autres territoires basques en Espagne, qui forment l'actuelle Communauté autonome basque, le Guipuzcoa, l'Alava et la Biscaye, furent détachés de la Navarre et unis au royaume de Castille, respectivement en 1200, 1332 et 1379. La province de Guipuzcoa et l'Hermandad8 d'Alava furent officiellement soumises au droit castillan. Mais les Hermandades des deux provinces promulguaient des ordonnances, essentiellement pénales, destinées à mettre fin aux luttes intestines entre bandes rivales, et le roi de Castille, reconnaissant le particularisme de ces territoires, délivrait aussi des ordonnances particulières dans lesquelles leurs usages étaient respectés et concédés sous forme de privilèges9. La dernière codification de ces ordonnances, en Guipuzcoa, date de 1696 et porte le nom de Fuero de Guipuzcoa10. Bien que ces ordonnances ne concernent que le droit public et le droit pénal, elles reconnaissent à ces deux provinces les mêmes franchises et libertés qu'en Biscaye.

• 11  La seigneurie d'Ayala n'adhéra à la Hermandad alavaise qu'en 1463 ; alors que ses fueros avaient d (...)
• 12  Les Juntas étaient composées des représentants des paroisses, conseils et villes. Ces entités loca (...)
• 13  Legislaciόn foral de Bizkaia, Diputaciόn foral de Bizkaia, Bilbao 1991.

10En Alava, seule la vallée d'Ayala, au nord-ouest de la province, fit rédiger ses antiques usages ; le Fuero de Ayala date de 137311. En Biscaye, les Juntas generales, assemblée représentative du peuple biscayen12 rédigèrent le Fuero Viejo en 1452, puis le Fuero Nuevo en 152613.

• 14  Chapitre I du Fuero de 1452 : « Comment et de quelle manière le seigneur de Biscaye doit jurer »,e (...)

11Comme le roi de Navarre, le roi de Castille, seigneur de Biscaye, prêtait serment, à chaque changement de règne, sous l'arbre de Guernika, symbole de la liberté du peuple biscayen, de respecter ses fueros14.

• 15  Loi XI du titre I du Fuero Nuevo.

12Le serment du roi était sanctionné par une institution appelée derecho de sobrecarta en Navarre, uso en Guipuzcoa et pasé forai en Biscaye. C'était le droit pour le peuple représenté par les juntas de vérifier si les ordonnances royales ne portaient pas atteinte aux fuero ; si elles les estimaient contra fueros, elles adressaient des observations au roi, et si celui-ci ne voulait pas modifier son texte de loi, il était enregistré avec cette formule remarquable : « Se obedece, pero no se cumple » (on obéit, mais on n'exécute pas)15. Ce droit était analogue au droit d'enregistrement et de remontrances des parlements en France, mais avec cette notable différence : en Pays basque, le dernier mot appartenait au peuple.

• 16  Les coutumes de Soule, Labourd et Basse-Navarre ont été publiées par Pierre HARISTOY, Recherches h (...)

13Quant aux provinces basques françaises, le Labourd et la Soule après avoir été dans la mouvance du roi d'Angleterre depuis le mariage en 1152 d'Aliénor d'Aquitaine avec Henri Plantagenet, devenu roi deux ans plus tard à la mort de son père furent conquises par Charles VII en 1450 et intégrées au royaume de France. Leurs coutumes furent rédigées après l'ordonnance de Montils-les-Tours de 1454, en 1514 pour le Labourd et 1520 pour la Soule16.

• 17  Cf. au sujet de la procédure de rédaction et des remontrances des Etats de Navarre, Jean GOY-HENET (...)
• 18  Cf. Alain DESTRÉE, La Basse-Navarre et ses institutions de 1620 à la Révolution, thèse Droit Paris (...)

14La Basse-Navarre ou merindad de ultra puertos, district du royaume de Navarre, ne faisait pas partie du royaume de Navarre lorsque Charles VII promulgua l'ordonnance de Montils-les-Tours. Seule possession que Charles Quint laissa en 1530 à Henri II d'Albret, elle continua à être régie par le Fueros general de Navarra et par les usages locaux, jusqu'à ce qu'Henri IV, roi de France et de Navarre, ordonnât en 1608 la rédaction des coutumes de ce petit royaume. Le For de Basse-Navarre fut achevé en 1611 ; mais la rédaction ayant été réalisée par une commission de juristes nommés par le roi et le serment du roi n'y figurant pas, les Etats de Basse-Navarre adressèrent des remontrances au roi17. Leurs revendications furent vaines et les « Fors et Coutumes du Royaume de Navarre deça-ports » furent enregistrées par la Chancellerie de Navarre en 1622, deux ans après l'annexion d'autorité du royaume de Navarre à celui de France par Louis XIII en 162018. Il ne fut édité qu'en 1645.

• 19  « ... Personne ne peut lever aucune troupe de gens demeurant dans ladite terre. Personne non plus (...)
• 20  « Les natifs et habitants de ladite terre de Soule peuvent se marier, prendre des dispositions tes (...)
• 21  « Les habitants de Soule, du fait qu'ils sont situés à l'extrémité du Royaume, entourés et enfermé (...)
• 22  « Les paroissiens de chaque paroisse dudit pays, et dégairies de Soule peuvent s'assembler pour tr (...)
• 23  « Les paroissiens sont tenus de tenir et observer ces statuts et ordonnances pourvu qu'ils ne soie (...)
• 24  Art. II.

18Cette liberté personnelle est affirmée dans les Fueros et dans les Coutumiers. Les Coutumes des trois provinces basques françaises lui consacrent un chapitre spécial, le premier dans la coutume de Soule qui expose dès son premier article « Par la Coutume observée et gardée de toute antiquité, tous les natifs et habitants de la terre sont libres et de franche condition, sans tâche de servitude... ». Suivent, en cinq articles, les privilèges découlant de cette condition : exemption de service militaire et de droits sur leur personne19, liberté matrimoniale et testamentaire, libre circulation20, droit de port d'armes21, droit de s'assembler librement pour traiter de leurs affaires communes et de faire des règlements22 qui s'imposent à tous23. « Et si quelqu'un attente à leurs droits, le Roi doit les défendre et les garder en leur franchise »24

• 25  Art. II, rubrique 35 du For de Basse-Navarre.

19Ces mêmes droits sont reconnus aux Labourdins dans le dernier chapitre de leur Coutume, consacré aux « Franchises et libertés du pays et habitants du Labourd ». Le For de Basse-Navarre, dans sa dernière rubrique intitulée : « Des libertés des régnicoles du présent royaume », est moins explicite et ne reconnaît que la liberté de réunion et de prendre des décisions obligatoires pour tous, « pourvu qu'elles ne soient pas au préjudice du Roi, de ses droits, ni contre le bien public »25.

• 26  Les restrictions qu'apporte la rubrique 31 du For de Basse-Navarre au droit de la chasse et de la (...)
• 27  « Tout homme qui tue un autre doit être condamné à avoir la tête tranchée, s'il n'est qu'il l'eut (...)

20Ces privilèges, auxquels il faut ajouter le droit de chasse et de pêche26d'avoir leurs propres moulins, fours et pressoirs, d'utiliser les eaux et de disposer de leurs terres allodiales..., y compris la décapitation pour dernier supplice27 étaient communs à tous les Basques de part et d'autre de la frontière.

• 28  Chapitres xiv et xvi du Fueros viejo de Biscaye et loi X du titre I du Fueros nuevo.

23En Espagne, les Basques disposaient d'une grande liberté testamentaire et matrimoniale ainsi que de la liberté commerciale28, la barrière douanière du royaume d'Espagne s'arrêtait à l'Ebre ; les terres basques bénéficièrent de la franchise commerciale jusqu'en 1841. Ils pouvaient aussi exercer librement le métier de leur choix et accéder à toutes les charges y compris dans l'administration royale, dans l'armée ou autres fonctions interdites aux roturiers.

• 29  Don Barthélémy, Jean-Baptiste SANADON, Essai sur la noblesse des Basques, pour servir d'introducti (...)
• 30  « seuls ils ont traversé ces long et douloureux siècles du moyen âge sans se laisser déshonorer pa (...)

24Les Basques jouissaient de ces privilèges, à une époque où la liberté, la plénitude de droits était le privilège de la noblesse. Si la noblesse est synonyme non de chevalerie ou de vassalité, mais de liberté, alors l'affirmation de certains auteurs, tel Sanadon, évêque constitutionnel de Bayonne29, que tous les Basques étaient nobles, est exacte30.

• 31  Cf. Maité LAFOURCADE, « Le statut juridique de la noblesse basque », in Autour de Bertrand d'Etcha (...)
• 32  Cf . au sujet de la diputaciόn de Biscaye : Gregorio MONREAL CIA, Las instituciones..., op.cit, p. (...)
• 33  Cf. Ignacio de URQUIJO, « La nobleza vizcaina a través de los Fueros », Zumárraga (3), Bilbao1954, (...)

25C'est, d'ailleurs, ce critère de la liberté personnelle qui est invoqué par le roi de Castille quand il reconnut aux Basques la hidalguίa universal (noblesse universelle). Il déclara « ce caractère d'hommes francs et ingénus, non sujets à la servitude, équivalent juridique de la noblesse ». Il s'agissait d'une noblesse innée et non acquise, mais aussi d'une noblesse réelle, attachée à la terre31, et non personnelle. Les Juntas et la Diputaciόn32 de Biscaye s'opposèrent toujours à ce que le roi concédât des titres personnels de noblesse dans la Seigneurie33. Cependant, la noblesse des Biscayens, comme des Guipuzcoans, était inférieure à celle des hidalgos de Navarre, d'Alava ou de Castille.

• 34  Cf. Eugène GOYHENECHE, Le Pays Basque – Soule – Labourd – Basse-Navarre, SNERD, Pau1979, p. 248.
• 35  A. FLORISTAN et J. IMIZCOZ, « Sociedad y conflictos sociales (siglos XVI-XVIII », in Economia, soc (...)

26Le principe selon lequel tout homme originaire de la province était noble fut reconnu par le roi de Castille aux habitants d'Alava en 1314, de Biscaye en 1394 et de Guipuzcoa en 148034 ainsi que par le roi de Navarre au XV^e siècle, aux habitants des vallées navarraises. Dans les livres de feux de 1366 et 1427, les habitants de la vallée du Baztán sont dits nobles, et dans un procès de 1437 à 1440, la vallée dont la noblesse était menacée se définit comme une communauté de « nobles, francs, ingénus et libres de toute servitude », ce qui fut reconnu par le roi de Navarre en 144035.

• 36  Il s'agit des divers territoires qui composaient la Seigneurie ; leurs fueros avaient été rédigés (...)
• 37 Legislatiόn foral..., op-cit, p. 231.
• 38  Loi XIII du titre I, op-cit, p. 229.

27Le Fueros de Biscaye déclare à plusieurs reprises la noblesse des Biscayens. Ainsi dans la loi XVI du titre I du Fuero Nuevo, on peut lire que « tous les naturels, voisins et habitants de cette dite Seigneurie de Biscaye, Tierra-Llana, Villas, Ciudad, Encartaciones y Durangueses36, sont de notoires nobles et jouissent de tous les privilèges des hommes nobles... »37. Et quiconque venait habiter et s'établir en Biscaye devait fournir des preuves de limpieza de sangre (pureté de sang)38 afin qu'il puisse jouir de la qualité de noble.

• 39  Loi IX du titre IX, op-cit, p. 258.

28Les agents du roi qui avaient le droit de haute justice, se plaignaient de ne pouvoir appliquer la torture aux Biscayens39, ce mode de preuve étant réservé aux roturiers.

• 40  Ainsi, au XVI^e siècle, Juan Garcίa publia un livre intitulé : De Hispanorum nobilitate..., dans le (...)
• 41  « ... la condition de noble empêchait dans le pays (en Guipuzcoa) l'application de la torture en a (...)

29Les Biscayens luttèrent pour conserver leur noblesse qui fut plusieurs fois menacée40 Les cahiers d'Hermandad et les Fueros de Guipuzcoa déclaraient de même la hidalguίa des Guipuzcoans41 et exigeaient de tout étranger qui voulait s'établir dans la province des preuves de pureté de sang.

• 42  Chapitre LXIII du Fueros Viejo et loi XXVI du titre 11 du Fueros Nuevo.

31Tous les Fueros et Coutumiers du Pays basque et de Navarre s'opposaient à toute accusation et détention arbitraire, jusqu'au plus récent, celui de Basse-Navarre de 1611, dont l'article VI de la rubrique 18 déclare : « Nul ne sera contraint par corps, ni assigné par ajournement personnel sans information et décret préalable, si ce n'est en cas de flagrant délit et suspicion de fuite ». Ce principe qui, aujourd'hui nous semble élémentaire ne fut reconnu en Europe occidentale qu'au XIX^e siècle. La loi anglaise de 1679 qui créa l'Habeas Corpus, ne donnait pas une formulation aussi catégorique que les Fueros basques, en particulier les Fueros de Biscaye42.

• 43  Cf. sur le droit pénal biscayen : Jesús de GALINDEZ, La legislacόn penal en Viscaya, Bilbao1934 ; (...)
• 44  Chapitres LXI à LXVIII du Fueros Viejo et titres 8 à 11 du Fueros Nuevo.

32C'est en effet, surtout dans les Fueros de Biscaye43 qu'est défini un étonnant système de garanties pénales qui, en de nombreux aspects, dépasse les constructions modernes du droit pénal, dit humanitaire, de nos jours. Il témoigne d'un profond respect de la personne humaine, mêmedélinquante44.

• 45  Chapitres XIII et XX du Fuero Viejo, loi XIX du titre I et titre II du Fuero Nuevo.
• 46  Loi XX du titre I du Fuero Nuevo. La Sala de Viscaya de la Real Chancillerίa de Valladolid fut cré (...)

33Les Biscayens ne pouvaient être jugés que par leurs « juges naturels »45Et s'ils étaient domiciliés hors de Biscaye, c'était le « juez mayor » de la Salle de Biscaye en la Chancellerie de Valladolid qui était le seul compétent46.

• 47  Loi I du titre IX du Fuero Nuevo.
• 48  Chapitres XXVI, XXXVI, L du Fuero Viejo ; lois I et s. du titre IX du Fuero Nuevo.

34La procédure était accusatoire au civil et au pénal. Le juge était saisi sur plainte ou dénonciation. Mais il était interdit d'accuser nommément une personne. L'accusateur ne pouvait qu'indiquer le lieu, les jour et heure, et les circonstances du fait47 avec les noms des témoins. C'est une garantie de la dignité humaine qui fait défaut dans nos législations modernes si soucieuses des droits de l'homme. Seul le fait était dénoncé et c'était le juge qui devait déterminer l'auteur48.

• 49  Chapitres XXXVI et LII du Fuero Viejo, loi V du titre IX du Fuero Nuevo.
• 50  Loi VI du titre IX et lois I et II du titre 11 du Fuero Nuevo. L'accusé pouvait choisir entre les (...)
• 51  Chapitre LII du Fuero Viejo et loi V du titre IX du Fuero Nuevo.

35Après enquête, le juge prononçait une sentence d'appel sous l'arbre de Guernica49. Il affichait une convocation de l'accusé à Guernica et une autre dans la paroisse de sa résidence, par laquelle il le sommait de se présenter dans un délai de trente jours à la prison de son choix50. Pendant ce délai, l'accusé était libre et le juge ne pouvait pas l'incarcérer. La prison n'était prononcée que si le prévenu ne se présentait pas51.

• 52  Le corregidor était l'agent du roi dans les provinces. Créés par Alphonse XI, puis généralisés,com (...)
• 53  « ...vols, viols, meurtre d'un étranger sans aucun parent dans la Seigneurie, mendiants, femmes no (...)

36En 1506, le corregidor52 ayant réclamé la réforme de cette disposition du Fueros, les juntas la refusèrent ; tout au plus, le Fueros réformé de 1526 prévoyait des exceptions pour les cas de flagrant délit et autres cas, assez nombreux il est vrai, précisés dans la loi I du titre 853.

• 54  Chapitre L du Fuero Viejo et loi VII du titre 11 du Fuero Nuevo.

37L'accusé qui répondait à la convocation du juge avait le droit de recevoir copie de toutes les pièces du procès, des charges qui pesaient sur lui comme des déclarations et dépositions des témoins avec leurs noms54, ce qui était tout-à-fait exceptionnel à une époque où dominait la procédure inquisitoire et secrète.

• 55  Lois XIX du titre 11 du Fueros Nuevo.
• 56  Loi IX du Titre 11 du Fueros Nuevo.
• 57  Cf. notamment Yvonne BONGERT, « Le pro/modo probationum », Revue Historique de Droit français et é (...)

38Il pouvait fournir des preuves à sa décharge par tous moyens55, prouvant notamment la fausseté des témoignages. Mais l'accusateur, lui, ne pouvait plus fournir aucune preuve ; dès lors que l'accusé s'était présenté, l'accusation était close56. Ne restait que la défense, alors que la procédure inquisitoire partout en usage à cette époque recourait à tous les moyens, dont la torture, pour obtenir des aveux57.

• 58  Cette prohibition est répétée dans la loi IX du titre IX qui prévoit une exception « pour les crim (...)
• 59  « Provision de la reine Doña Juana au corregidor de Biscaye lui interdisant d'infliger la question (...)

39En Pays basque, la torture était prohibée. « Pour aucun délit ou méfait, public ou privé, grand ou léger, de quelque importance ou gravité qu'il soit..., qu'on ne soumette à la question ou qu'on ne menace de torture, directe ou indirecte, aucun Biscayen, en Biscaye ou à l'extérieur, en aucun lieu », peut-on lire dans la loi XII du titre I du Fueros Nuevo58 Et cette disposition était respectée ; en cas de plainte adressée au roi, celui-ci intervenait immédiatement auprès du corregidor pour renouveler l'interdiction et punir le coupable59.

• 60  Chapitre LIII du Fueros Viejo et loi V du titre 11 du Fueros Nuevo.

41De plus, ceux qui étaient accusés pour une cause, ne pouvaient être poursuivis pour une autre affaire jusqu'à ce que leur procès soit jugé et qu'ils soient remis en liberté60.

• 61  Loi III du titre IX et loi XX du titre 11 du Fueros Nuevo.

42Ajoutons que les prisonniers qui fournissaient une caution idoine devaient être libérés61.

• 62  Loi II du titre xix.
• 63  Loi I du titre 3.
• 64  Loi XI du titre 29. Cf. au sujet de la peine de mort en Biscaye : Maria Vitoria CABIECES IBAR-ROND (...)

43L'appel était toujours possible, il se faisait devant le corregidor62 et dans les causes criminelles devant le juez mayor de la chancellerie de Valladolid ; il était suspensif d'exécution63. En cas de condamnation à « mort, effusion de sang, mutilation de membres, condamnation à une peine pécuniaire de plus de trois mille maravedis », de la sentence du lieutenant général du corregidor, on pouvait faire appel devant le corregidor et les députés de Biscaye conjointement64.

• 65  Loi III du titre 16 du Fueros Nuevo.
• 66  Chapitre XXXVIII du Fueros de Ayala de 1373. En 1489, la terre d'Ayala accepta le droit castillan  (...)
• 67  Art. IV-2 du Fueros, Cf. José Luίs BANUS y AGUIRRE, El Fuero de San Sebastián, Ediciones del Excmo (...)
• 68  « Provision du Roi Catholique pour qu'on n'emprisonne aucun Biscayen pour dette civile -1475 », Es (...)
• 69  Chapitre LXXVII du Fueros Viejo ; la loi IV du Titre 16 du Fueros Nuevo interdit aux exécuteurs de (...)

45Enfin, les Biscayens65, Alavais66, Guipuzcoans67 ne pouvaient pas être arrêtés pour dette ordinaire. Leur maison, leurs armes, leurs chevaux ne pouvaient être saisis. Si cette règle n'était pas respectée, le roi intervenait pour la rappeler aux juges68. En conséquence, aucun exécuteur de justice ne pouvait s'approcher à moins de huit brasses de la maison d'un débiteur sans l'accord de son maître, à moins qu'il ne fût sans armes et accompagné d'un greffier pour l'unique objet d'inventorier les biens séquestrables69.

• 70  Articles I et II du titre 12 de la Coutume de Labourd. En Soule et en Basse-Navarre, il avait même (...)

49Les Basques, à l'exception des Navarrais, n'ont pas connu la division de la société en ordres. En Espagne, ils étaient tous nobles et, en France, nobles et non nobles avaient le même statut juridique ; seules les règles successorales les distinguaient, le privilège de masculinité ayant, à l'époque de la rédaction des coutumes, pénétré en Pays basque70.

• 71  A.M. Bayonne : DD 20-1. Cf. Maité LAFOURCADE, « La féodalité en Labourd. Enquête ordonnée par Edou (...)
• 72  Ce service était racheté par les hommes-liges du roi deux sous morlans par an.

50Une enquête réalisée en Labourd par le roi Edouard II d'Angleterre duc d'Aquitaine, en 131171, révèle que tous les habitants, nobles et non nobles, sont placés sur un pied d'égalité vis-à-vis du seigneur-roi. Tous lui devaient également l'hommage et les services vassaliques, dont les services d'ost et de chevauchée, précisés dans l'enquête. Seule, l'albergade due par les hommes liges du roi à ce dernier et à son bailli distinguait les nobles des autres habitants72.

• 73  Maïté LAFOURCADE, « Le statut juridique... », loc-cit.

51Cette égalité subsista après l'annexion du Labourd par Charles VII. Et, si une inégalité s'est installée, c'est au détriment de la noblesse. Sous l'Ancien Régime, non seulement elle ne jouissait que de privilèges honorifiques, mais encore elle était frappée d'incapacités. Les nobles labourdins n'avaient aucun droit sur les terres communes, ne pouvaient exercer aucune fonction municipale et étaient exclus tant des assemblées paroissiales que du Biltzar qui était l'assemblée générale de la province73.

• 74  Pierre YTURBIDE, Cahiers des doléances de Bayonne et du Pays de Labourd pour les Etats Généraux de (...)
• 75  Circulaire (imprimée) rédigée par les membres de la noblesse du bailliage de Labourd demandant l'a (...)

52Dans l'article 38 de leur cahier de doléances rédigé pour les Etats-généraux de 1789, les nobles se plaignaient de n'avoir « aucune part à l'administration du Pays » et de payer « la huitième partie des impositions », alors que « les biens nobles se forment pas la vingtième partie des fonds74... ». Et, en 1789, c'étaient les nobles qui réclamaient l'égalité des droits !75

• 76  Cf. au sujet du Biltzar : Maite LAFOURCADE, « Le Bilçar du Pays de Labourd au xviii^e siècle », De (...)

53Le Biltzar76 représentait le type même des assemblées démocratiques basques. La noblesse et le clergé en étaient exclus. Il était composé des seuls députés des trente-cinq paroisses du pays, lesquels, élus par les maîtres de maison de leur paroisse, étaient munis d'un mandat impératif. Le Biltzar comprenait deux sessions afin que les députés puissent, après l'exposé des questions par le syndic lors d'une première session, revenir dans leur paroisse respective recueillir le vote des maîtres de maison, chaque maison, quelle que fût son importance, ayant une voix. Il s'agissait d'une démocratie directe à base familiale.

• 77  Cf. Gregorio MONREAL CIA, Las instituciones públicas..., op. cit, p. 141-326
• 78  L'entrée des clercs aux Juntas était expressément interdite par le Fueros de Guipuzcoa : chapitre (...)

54En Biscaye et Guipuzcoa, le territoire étant plus vaste, le suffrage était indirect à deux ou trois degrés et le mandat des députés aux Juntas était représentatif ; mais, à la base, tous les maîtres de maison votaient également77. Il n'y avait aucune distinction entre nobles et roturiers, et le clergé était exclu78 non seulement parce que les clercs n'étaient pas maîtres de maison, mais aussi par crainte de l'influence de cet ordre tout puissant.

• 79  Cf. Maïté LAFOURCADE, « Les assemblées provinciales du Pays Basque français sous l'AncienRégime », (...)

55En Soule, la noblesse et le clergé étaient parvenus, à une époque inconnue, à s'ajouter au Silviet qui, analogue au Biltzar, était l'assemblée démocratique basque. Le Grand Corps, noblesse et clergé réunis, avait une voix et le Silviet une voix, de telle sorte que la Soule avait une organisation intermédiaire entre celle, traditionnelle du Labourd, de Biscaye et du Guipuzcoa, et celle, de droit commun, de la Navarre et de la Basse-Navarre. Aux Cortes de Navarre, comme aux Etats de Basse-Navarre, créés en 1523, les trois ordres étaient représentés, chacun ayant une voix79. Toutefois, dans les vallées navarraises, subsistait l'antique régime démocratique basque dans lequel les maisons étaient égales et le clergé exclu.

• 80  Mémoire sur Bayonne et les Basques, manuscrit du xix^e siècle : BM Bayonne, ancien fonds 94-26.

56Ajoutons qu'il n'y avait aucune discrimination sociale, aucun mépris des nobles à l'égard des laboureurs et aucune haine de ces derniers à l'égard des nobles. Comme le déclarait Dominique Joseph Garat, député du tiers état labourdin aux Etats généraux de 1789, dans un mémoire lu en 1784 à l'académie de Bordeaux : « Le laboureur, fier de ce titre qu'on lui donne et qu'il prend dans toutes les occasions comme un titre d'honneur, s'assied à la table du gentilhomme et s'y croit à sa place, et le gentilhomme pense comme lui »80.

• 81  Dans les provinces basques espagnoles, la liberté de tester était très grande : titre 21 du Fueros(...)

59Le droit successoral ne faisait aucune différence entre les filles et les garçons. Dans les provinces basques d'Espagne, les parents choisissaient indifféremment parmi leurs enfants, celui ou celle qui était le plus apte à bien gérer le patrimoine familial pour en faire leur héritier81. Les biens « raίces » appartenaient à la famille ; ils devaient se perpétuer comme elle ; ils étaient donc inaliénables et indivisibles. Ils ne devaient avoir qu'un seul héritier à chaque génération. Le terme « héritier » est, d'ailleurs, inexact ; les Basques l'appelaient etxerakoa : « celui qui est pour la maison », en espagnol : « el des-tinado a casa ». Il était le gérant du patrimoine familial pendant une génération et le responsable de tous les membres de la famille, vivants et morts ; il devait notamment donner à ses frères et sœurs une situation digne de la maison et loger, nourrir et entretenir tous ceux qui ne l'avaient pas quittée. Il en était de même dans les provinces basques françaises.

• 82  Art. III du titre 12 de la Coutume de Labourd, Cf. Maïté LAFOURCADE, « Droit successoral et droit (...)
• 83  Art. II du titre 12 de la Coutume de Labourd, art. II du Titre 27 de la Coutume de Soule et art II (...)

60Dans ces dernières, le droit d'aînesse, sans distinction de sexe, s'était imposé. L'aîné, fille ou garçon82, héritait des biens dits papoaux ou avitins, c'est-à-dire qui étaient dans la famille depuis au moins deux générations, meubles et immeubles étant confondus. Si, en biens nobles le privilège de masculinité avait pénétré en Pays basque français, après cette concession faite au droit nobiliaire, le principe basque de l'égalité des sexes reprenait ses droits : en cas de mariages successifs, si du premier il n'y avait que des filles, l'aînée de celles-ci excluait les enfants des mariages subséquents, même s'il y avait des mâles83.

• 84  En Labourd, de 1774 à 1789, il y eut 82, 42 % de contrats de mariage entre un enfant héritier et u (...)
• 85  Art. VI du titre ix de la Coutume de Labourd : « Le mary ne peult faire aucune vente ne aliénation (...)
• 86  Loi IX du titre 20 du Fueros Nuevo de Biscaye.

61Un héritier épousait généralement une cadette d'une autre maison et une héritière un cadet84. Dans le couple alors que partout en France, sous l'Ancien Régime, régnait le principe de l'incapacité juridique de la femme mariée, en Pays basque mari et femme avaient des droits égaux. Ils géraient conjointement le patrimoine familial. Tout acte de disposition d'un bien de famille nécessitait leur commun consentement85 ; le Fueros de Biscaye appelait cette association entre mari et femme, Hermandad y companίa86.

• 87  Art. X du titre 12 de la Coutume de Labourd.

62La voix de la femme, si elle était l'héritière, l'emportait même sur celle de son mari, en cas de désaccord entre eux, notamment pour consentir au mariage de leur enfant aîné87.

• 88  Art. II du titre IX de la Coutume de Labourd et art. II de la rubrique 24 de la Coutume de Soule. (...)
• 89  Art. IX du titre ix de la Coutume de Labourd et article VIII de la rubrique 24 de la Coutume de So (...)
• 90  Art. X du titre ix de la Coutume de Labourd et art. IX de la rubrique 24 de la Coutume de Soule.

63Cependant le mari était, comme en droit commun coutumier, le chef de la communauté d'acquêts. Mais, après cette atteinte au principe basque de l'égalité des sexes, les Coutumes de Labourd et de Soule précisaient que le mari ne pouvait disposer sans le consentement de sa femme des biens qu'elle avait acquis par son travail88. La femme pouvait même en disposer seule, sans l'autorisation de son mari, quand elle était marchande et pour les besoins de son commerce, pour l'entretien des biens assignés en mariage, c'est-à-dire du patrimoine familial de celui des deux qui était l'héritier et de la dot apportée par son conjoint, et pour la nourriture des enfants nés du mariage89. Et, en dehors de ces trois hypothèses, l'obligation contractée par la femme seule n'était pas nulle, elle était seulement suspendue jusqu'à la mort du mari90.

• 91  Chapitre XCVI du Fuero Viejo de Biscaye et loi I du titre 20 du Fueros Nuevo.
• 92  Art. I et VI du titre 5 de la Coutume de Labourd et articles I et IV du titre 17 de la Coutume deS (...)
• 93  Art. XVIII et s. du titre ix de la Coutume de Labourd. En Soule, le survivant adventice ou dotal d (...)

65Cette égalité existait aussi entre les deux couples de gestionnaires du patrimoine familial, voire les trois si les grands-parents survivaient, soit l'héritier ou héritière de chaque génération et son conjoint qui avait porté une dot dans la maison dans laquelle il entrait par mariage. Les deux couples étaient appelés dans les actes de la pratique, « maîtres vieux » et « maîtres jeunes ». C'est le régime typiquement basque de la « coseigneurie », que les Basques d'Espagne appellent la comunicaciόn foral91. Tous avaient des droits égaux, quel que fût son sexe ou sa qualité, héritier ou dotal. Les actes d'administration, et à plus forte raison, les actes de disposition, nécessitaient le consentement de tous les indivisaires92. L'égalité entre les deux couples était telle qu'en cas de mésentente, chaque couple pouvait demander le partage du patrimoine familial, lequel se faisait par moitiés égales ; mais chaque couple n'avait que la jouissance et administration des biens de son lot, sans pouvoir en disposer sans le consentement de l'autre couple93.

• 94  Ce n'est qu'avec l'arrivée des Bourbons sur le trône d'Espagne, en 1700 que la tendance centralisa (...)

67Mais la tendance unificatrice et centralisatrice de la Monarchie, beaucoup plus précoce en France qu'en Espagne94, entraîna la décadence des particularismes locaux.

• 95  Cette loi a été publiée, traduite en français, dans : La pratique actuelle du droit coutumier en P (...)

71Désormais, les Basques ont, en Espagne, leur propre droit. La dernière actualisation du Fueros de Navarre date du 1^er avril 1987 et la loi du 1^er juillet 1992, la ley del derecho civil forai del Paίs Vasco, dans la communauté autonome basque, a adapté les vieux Fueros de Biscaye et d'Ayala à la société actuelle95. Une annexe concernant le Guipuzcoa dont les coutumes relatives au droit privé n'avaient pas été rédigées, a été ajoutée à cette loi, le 16 novembre 1999.

• 96  Op-précit.

72Ces lois maintiennent les principes fondamentaux et l'esprit du droit basque, notamment la troncalidad, soit l'intégrité du patrimoine familial, inaliénable et indivisible, et la liberté testamentaire, du moins en partie. En France, le droit basque survit toujours, mais à l'état d'usages96. Toutefois, lois forales et usages ne concernent désormais que le droit de la famille, le droit pénal étant depuis longtemps en Espagne comme en France du domaine du droit public et de l'État qui se veut le seul grand protecteur des droits de l'homme.

• 97  Boaventura de SOUSA SANTOS, «  Multiculturelle des droits de l'homme », Droit et Société (35),1997 (...)
• 98  Article précit., p. 95.

73Mais les Droits de l'homme sont-ils universels, comme on le prétend ? Chaque société a droit à la reconnaissance de son identité, à la différence. « Toutes les cultures aspirent à des préoccupations et des valeurs fondamentales, mais l'universalisme culturel, en tant que position philosophique, est une erreur »97. Il faut prendre garde aux dangers de l'impérialisme culturel qui fait « partie de la trajectoire historique de la modernité occidentale »98.